醫(yī)生指鴻毛藥酒是毒藥被捕 是否構(gòu)成損害商品聲譽罪?
2018-04-15 10:38:00 來源:界面
譚秦東沒有想到,自己寫的一篇文章招來災(zāi)禍。
  2017年12月,廣州醫(yī)生譚秦東在圖文創(chuàng)作分享應(yīng)用APP“美篇”上發(fā)表《中國神酒“鴻毛藥酒”,來自天堂的毒藥》(以下簡稱《毒藥》)稱,“鴻毛藥酒”廣告的主要消費者基本是老年人,老年人退休后很多消遣時間項目就是電視,鴻毛藥酒真是滲入人心。
  “夸大療效,包治百病。廣告屢禁不止,為何?巨大的商業(yè)利潤,幕后的推廣公司”、“中國神酒,只要每天一瓶,離天堂更近一點。”譚秦東還在文章中寫道。最后,他在該文注明“部分內(nèi)容轉(zhuǎn)自西茜醫(yī)生”。
  2018年1月25日,內(nèi)蒙古自治區(qū)涼城縣公安局以涉嫌損害商品聲譽罪對譚秦東實施逮捕。4月13日,界面新聞記者從涼城縣人民檢察院了解到,該案已被涼城縣公安局移送涼城縣人民檢察院審查起訴。
  界面新聞了解到,譚秦東被起訴的原因在于其惡意抹黑內(nèi)蒙古鴻茅國藥股份有限公司的產(chǎn)品“鴻茅藥酒”,給內(nèi)蒙古鴻茅國藥股份有限公司直接造成損失140余萬元,涉嫌損害商品聲譽罪。
  4月13日,界面新聞記者從涼城縣人民檢察院了解到,涼城縣公安局已將該案移送涼城縣人民檢察院審查起訴,公訴時間仍未定。
  醫(yī)生指“鴻毛藥酒”是毒藥被捕
  譚秦東今年39歲,2010年畢業(yè)于湖南省長沙市中南大學(xué),獲臨床醫(yī)學(xué)碩士學(xué)位,2008年取得執(zhí)業(yè)醫(yī)生資格,曾在南方醫(yī)科大學(xué)第三附屬醫(yī)院工作,后來辭職創(chuàng)業(yè)。
  2015 年至今,譚秦東在廣州市陸續(xù)開了三家公司。事業(yè)蒸蒸向上的譚秦東,卻沒想到因為自己在網(wǎng)上發(fā)布的一篇文章,讓他或?qū)⒚媾R牢獄之災(zāi)。
  2017年12月19日,譚秦東在“美篇”上發(fā)布《毒藥》一文稱,“中國神酒,只要每天一瓶,離天堂更近一點”。文章中以較大篇幅分析:人到老年,心臟和血管都發(fā)生了明顯的變化,而心肌梗死之類的心血管疾病以及腦卒中之類的腦血管疾病,其發(fā)生和發(fā)展的根源,正在于心血管系統(tǒng)的變化。
  “老年人,尤其有高血壓,糖尿病的老年人尤其注意不能飲酒。鴻毛藥酒廣告的主要消費者基本是老年人。”譚秦東在文章中表示,鴻毛藥酒廣告的主要消費者基本是老年人,“鴻毛藥酒”夸大療效,包治百病。
  “廣告屢禁不止,為何?巨大的商業(yè)利潤,幕后的推廣公司。是時候讓鴻茅藥酒消停一下了。”《毒藥》一文最后稱。
  據(jù)譚秦東的妻子劉璇介紹,《毒藥》一文最初發(fā)布在美篇的個人主頁上,如今該文章已被設(shè)為僅自己可見,設(shè)置前閱讀量為2000多。“不是按照IP地址統(tǒng)計,即同一個IP地址可以重復(fù)登錄,閱讀量也隨之增加。”劉璇說。
  雖然《毒藥》一文的標題和正文中出現(xiàn)的都是“鴻毛藥酒”,但因為僅一字之差,以及在文章中附有關(guān)于鴻茅藥酒違規(guī)廣告的通報和新聞報道的截圖,《毒藥》一文也被認為是將矛頭指向了鴻茅藥酒。
  界面新聞獲悉,涼城縣公安局于2017年12月27日接到內(nèi)蒙古鴻茅國藥股份有限公司委托員工木某報案,稱2017年12月期間,在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)現(xiàn)有多家公眾號對其公司的產(chǎn)品“鴻茅藥酒”進行惡意抹黑,甚至宣稱鴻茅藥酒是“毒藥”大肆傳播不實言論,傳播虛假消息,誤導(dǎo)廣大讀者和患者。
  木某還表示,該行為導(dǎo)致多家經(jīng)銷商退貨退款,總金額達827712元,造成其公司銷量急劇下滑,市場經(jīng)濟損失難以估量,嚴重損害其公司商業(yè)信譽。
  隨后,涼城警方從“美篇”所隸屬的公司調(diào)取了譚秦東的注冊ID號和手機號。2018年1月11日,內(nèi)蒙古自治區(qū)涼城縣公安局以涉嫌損害公司信譽、商品聲譽罪,將譚秦東從廣州的家中帶走,次日譚秦東被刑事拘留。今年1月25日,經(jīng)涼城縣人民檢察院批準,逮捕譚秦東。
  譚秦東是否構(gòu)成損害商品聲譽罪?
  在譚秦東的妻子劉璇看來,丈夫發(fā)表《毒藥》一文,并非惡意抹黑鴻茅藥酒。
  “丈夫作為醫(yī)生,對涉及藥品的廣告比較敏感,看到鴻茅藥酒的廣告打得這么兇,產(chǎn)品也很火,他從醫(yī)生的職業(yè)本能出發(fā),感覺到有點夸大,就寫了(《毒藥》)這篇文章。”劉璇對界面新聞記者說。
  涼城警方偵查認定,譚秦東發(fā)布《毒藥》一文,并在自己的微信群里連續(xù)轉(zhuǎn)發(fā)10次左右,網(wǎng)站點擊量2075次,美篇APP內(nèi)有三次訪問,微信好友有250次訪問、微信群有849次訪問、朋友圈有720 次訪問、其它訪問253次,被分享120次。
  涼城縣公安局表示,犯罪嫌疑人譚秦東利用互聯(lián)網(wǎng)公開捏造并散布中國神酒“鴻毛藥酒”,來自天堂的毒藥的虛偽事實,惡意抹黑內(nèi)蒙古鴻茅國藥股份有限公司的產(chǎn)品“鴻茅藥酒”, 造成多個省份的商家和消費者大面積退貨,給內(nèi)蒙古鴻茅國藥股份有限公司直接造成損失1425375.04元。
  對此,警方認為,譚秦東的行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百二十一條之規(guī)定,涉嫌損害商品聲譽罪。
  譚秦東的辯護人、廣東舜華律師事務(wù)所律師胡定鋒則表示,在主觀上,譚秦東沒有犯罪故意,譚秦東發(fā)表《毒藥》一文,目的是想通過自己專業(yè)知識告訴老年朋友尤其是高血壓、糖尿病患者不要輕信某些藥酒虛假廣告的宣傳,盡量少飲酒、不飲酒。
  “《毒藥》一文對‘鴻茅國藥股份有限公司’的商業(yè)信用、資信狀況、經(jīng)濟實力以及商品質(zhì)量、品牌形象并未作任何負面的評價,”胡定鋒稱,譚秦東本人并非藥酒生產(chǎn)企業(yè)的競爭者,不具有其它商業(yè)目的,主觀上沒有損害他人公司信譽、商品聲譽的犯罪故意。
  胡定鋒指出,在客觀上,譚秦東也沒有損害他人商品聲譽行為,《毒藥》一文并未將“鴻茅藥酒”與“毒藥”相提并論。“鴻茅”與“鴻毛”雖一字之差,卻不能混為一談。注冊商標具有一個重要的法律屬性,即可區(qū)別性,“鴻茅”與“鴻毛”在法律上只能認定為商標近似或(商品)名稱近似。
  “譚秦東是否構(gòu)成犯罪取決于是否捏造虛假信息,而是否捏造虛假信息則取決于‘鴻茅藥酒’是否存在虛假廣告宣傳。相對于社會公共利益與企業(yè)商品聲譽,孰重孰輕是區(qū)分罪與非罪的關(guān)鍵,”胡定鋒說,《毒藥》一文帶著科普的意思,只是標題上用的“毒藥”一詞值得商榷,但不構(gòu)成犯罪。
  鴻茅藥酒是非處方藥
  近年來,鴻茅藥酒的廣告一直備受爭議。
  鴻茅藥酒的生產(chǎn)公司是內(nèi)蒙古鴻茅國藥股份有限公司,據(jù)其工商注冊資料顯示,該公司許可經(jīng)營的項目包括中成藥酒劑(含中藥前處理、提?。┥a(chǎn)和銷售、保健食品:鴻茅牌鴻茅健酒、鴻茅牌鹿茸參芪酒、鴻茅牌鴻茅鹿龜參酒的生產(chǎn)和銷售等。
  在其宣傳廣告中,鴻茅藥酒被宣稱涵蓋67種中藥,可以達到“祛風除濕、補氣通絡(luò)、健脾溫腎、舒筋活血”的功效。鴻茅藥酒頻繁使用的廣告詞包括:“每天兩口,健康長壽”、“中老年綜合調(diào)理的好方法”、“一劑藥酒,對多種病有效果”、“酒到藥到療效更周到”等。
  實際上,鴻茅藥酒并非普通的酒,也不是保健食品。根據(jù)備案信息顯示,鴻茅藥酒是一種非處方藥(OTC),批準文號為國藥準字Z15020795。
  國家食品藥品監(jiān)督管理總局官網(wǎng)上的截圖?!沂称匪幤繁O(jiān)督管理總局官網(wǎng)上的截圖。
  界面新聞記者從國家食品藥品監(jiān)督管理總局官網(wǎng)上查詢獲悉,自2011年開始,截至2018年4月13日,取得最多藥品廣告批準文號的前四名分別是鴻茅藥酒、阿膠、藿香正氣口服液、芐達賴氨酸滴眼液。
  其中,鴻茅藥酒共取得1192個藥品廣告批準文號,比排在第二名的阿膠多了一倍。此前,因莎普愛思錯誤宣傳而備受質(zhì)疑的芐達賴氨酸滴眼液取得的藥品廣告批準文號為418個。
  近年來,不少媒體對鴻茅藥酒廣告的違規(guī)問題提出過質(zhì)疑。
  2017年8月,《健康時報》曾報道稱,記者研究近十年公告文件,據(jù)不完全統(tǒng)計,鴻茅藥酒曾被江蘇、遼寧、浙江等25個省市級食藥監(jiān)部門通報違法,違法次數(shù)達2630次,被暫停銷售數(shù)十次。
  在此前各地食品藥品監(jiān)督管理局的通報中,鴻茅藥酒的廣告違規(guī)性質(zhì)以“擅自擴大藥品功能主治和適應(yīng)癥范圍”等問題居多。如2015年1月,江蘇省食品藥品監(jiān)督管理局曾對5種違法廣告藥品采取暫停銷售措施,其中就包括鴻茅藥酒,違法分析為:擴大藥品適應(yīng)癥(功能主治)范圍;夸大藥品療效;嚴重欺騙和誤導(dǎo)用藥者等。
  2018年以來,也有部分媒體、自媒體質(zhì)疑鴻茅藥酒廣告違規(guī)的問題。今年3月8日,內(nèi)蒙古自治區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局在官網(wǎng)上發(fā)文表示,近期,國內(nèi)部分媒體、自媒體(微信公眾號)登載或轉(zhuǎn)載鴻茅藥酒廣告違規(guī)發(fā)布內(nèi)容的言論,自治區(qū)局高度重視,組織對相關(guān)情況進行了調(diào)查核實。
  內(nèi)蒙古自治區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局還稱,經(jīng)查,自2014年以來,自治區(qū)局從未接到有關(guān)鴻茅藥酒違法廣告情況的通告、通報,更無采取暫停銷售措施的函件。違法廣告監(jiān)測數(shù)據(jù)也未涉及鴻茅藥酒。
  同一天,內(nèi)蒙古鴻茅國藥股份有限公司官方微信公號發(fā)表《對一些自媒體嚴重誹謗我公司商譽的嚴正聲明》指出,對于任何嚴重損害了該公司的企業(yè)聲譽的行為,該公司將依法追究其法律責任,決不姑息。
  4月12日,界面新聞記者致電鴻茅藥酒客服,其工作人員介紹,鴻茅藥酒是藥,不是保健品,不能自己亂喝。其中,孕婦、哺乳期的婦女,患有肝腎功能不全、心臟衰竭、腎衰竭、酒精過敏等病癥的人群均不適合服用。
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