第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，該企業(yè)未嚴(yán)格執(zhí)行和落實(shí)保證餐飲服務(wù)食品安全的管理制度，其行為違反了《食品安全法》中關(guān)于“生產(chǎn)經(jīng)營過程控制”的有關(guān)規(guī)定，屬于明顯的違法行為，應(yīng)該依據(jù)《食品安全法》的相關(guān)規(guī)定對其實(shí)施行政處罰。

　　【評析】

　　筆者贊同第二種觀點(diǎn)。首先，根據(jù)《食品安全法》第2條的規(guī)定，食品經(jīng)營包括食品銷售和餐飲服務(wù)兩種形式，該餐飲企業(yè)提供餐飲服務(wù)的行為就是食品經(jīng)營的行為，必須遵守《食品安全法》的有關(guān)規(guī)定。

　　二是按照《食品安全法》第33條的規(guī)定，該餐飲企業(yè)經(jīng)營的食品除應(yīng)當(dāng)符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)外，還必須要有“保證食品安全的規(guī)章制度”，如果不符合這一基本要求，則構(gòu)成違法。

　　三是依據(jù)《食品安全法》第44條的規(guī)定，該餐飲企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全食品安全管理制度，依法從事食品經(jīng)營活動，該餐飲企業(yè)的主要負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)落實(shí)企業(yè)食品安全管理制度，對本企業(yè)的食品安全工作全面負(fù)責(zé)。

　　四是根據(jù)2015年9月30日國家食品藥品監(jiān)管總局印發(fā)施行的《食品經(jīng)營許可審查通則（試行）》第7條：“食品經(jīng)營企業(yè)應(yīng)當(dāng)具有保證食品安全的管理制度。食品安全管理制度應(yīng)當(dāng)包括從業(yè)人員健康管理制度和培訓(xùn)管理制度、食品安全管理員制度、食品安全自檢自查與報告制度、食品經(jīng)營過程與控制制度、場所及設(shè)施設(shè)備清洗消毒和維修保養(yǎng)制度、進(jìn)貨查驗(yàn)和查驗(yàn)記錄制度、食品貯存管理制度、廢棄物處置制度、食品安全突發(fā)事件應(yīng)急處置方案等。”其中“食品經(jīng)營過程與控制制度”就包括有“食品留樣”等制度，該餐飲企業(yè)必須建立健全食品留樣制度，并依法嚴(yán)格執(zhí)行和落實(shí)。

　　五是在2011年8月22日原國家食品藥品監(jiān)管局制定實(shí)施的《餐飲服務(wù)食品安全操作規(guī)范》第四章“過程控制”及第36條專門對餐飲服務(wù)提供者食品留樣作出規(guī)定：一方面要求學(xué)校食堂（含托幼機(jī)構(gòu)食堂）、超過100人的建筑工地食堂、集體用餐配送單位、中央廚房，重大活動餐飲服務(wù)和超過100人的一次性聚餐，每餐次的食品成品應(yīng)留樣；另一方面要求留樣食品應(yīng)按品種分別盛放于清洗消毒后的密閉專用容器內(nèi)，并放置在專用冷藏設(shè)施中，在冷藏條件下存放48小時以上，每個品種留樣量應(yīng)滿足檢驗(yàn)需要，不少于100g，并記錄留樣食品名稱、留樣量、留樣時間、留樣人員、審核人員等。

　　由此可見，該餐飲企業(yè)在制定并執(zhí)行落實(shí)“食品留樣制度”方面，違反了《食品安全法》第四章第二節(jié)“生產(chǎn)經(jīng)營過程控制”中第44條第二款：“食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)的主要負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)落實(shí)企業(yè)食品安全管理制度，對本企業(yè)的食品安全工作全面負(fù)責(zé)。”其未依法按規(guī)定制定并實(shí)施食品經(jīng)營過程控制要求，符合《食品安全法》第126條第一款第（十三）項(xiàng)“食品生產(chǎn)企業(yè)、餐飲服務(wù)提供者未按規(guī)定制定、實(shí)施生產(chǎn)經(jīng)營過程控制要求”規(guī)定的情形，應(yīng)該依據(jù)《食品安全法》第126條第一款“違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門責(zé)令改正，給予警告；拒不改正的，處五千元以上五萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證……”的規(guī)定實(shí)施行政處罰。